我國國有企業(yè)管理層收購的歷程——商業(yè)研究

國內(nèi)管理層收購發(fā)生的大背景和根源是國有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性重組所引發(fā)的國企產(chǎn)權(quán)改革。據(jù)相關(guān)部門統(tǒng)計，國有企業(yè)，尤其是地方的中小國有企業(yè)改制中，有半數(shù)左右最終以MBO方式實現(xiàn)［1］。
20世紀(jì)90年代以后，我國明確了建立現(xiàn)代企業(yè)制度的國企改革的方向。十四屆三中全會上《中共中央關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定》明確指出我國國有企業(yè)的改革方向是建立“適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)和社會化大生產(chǎn)要求的、產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開和管理科學(xué)”的現(xiàn)代企業(yè)制度，使企業(yè)成為自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、自我發(fā)展、自我約束的法人實體和市場競爭主題。國有企業(yè)掀起了“股份制”改造的浪潮，抓大放小，在競爭性領(lǐng)域中實現(xiàn)中小企業(yè)非國有化，幫助國企擺脫困境。國有企業(yè)股份制改造主要采用“賣”的形式，在這種背景下，國有企業(yè)管理層收購開始在我國興起。
真正比較大規(guī)模的MBO開始于1999年，以四通集團(tuán)的案例為代表，并開始引起廣泛關(guān)注。四通集團(tuán)的管理層和員工共同出資成立職工持股會，持股會與原四通集團(tuán)共同組建四通投資有限公司，職工持股會占51%股權(quán)，有絕對控股權(quán)。四通公司管理層收購在我國管理層收購歷史上具有重要意義。2000年5月和2001年1月，粵美的高管人員兩次協(xié)議收購當(dāng)?shù)劓?zhèn)政府所屬公司持有的粵美的共計22.19%的法人股，成為公司的第一大股東，這成為我國上市公司正式實現(xiàn)MBO的首例。2001年，宇通客車、深圳方大先后實施了管理層收購［2］。彼時熱衷于進(jìn)行MBO的上市公司主要有兩類，一類是戴有“紅帽子”的民營企業(yè)，隨著企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革的深入，這些企業(yè)脫掉紅帽子，產(chǎn)權(quán)明晰起來；第二類是經(jīng)營績效良好的國有企業(yè)，地方政府也樂于同管理層分享收益，以激勵管理層。
2002年以后，國家為做到有進(jìn)有退、有所為有所不為，健全大型國企治理結(jié)構(gòu)顯得尤為迫切。一方面，國有企業(yè)整體績效下滑，競爭性領(lǐng)域國有企業(yè)對市場經(jīng)濟(jì)的不適應(yīng)情況進(jìn)一步顯現(xiàn)；另一方面，隨著我國加入WTO，市場經(jīng)濟(jì)的建設(shè)和完善刻不容緩，國有企業(yè)改革的迫切性加劇。當(dāng)年，隨著《上市公司收購管理辦法》①、《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》的發(fā)布，以及部分上市公司管理層收購案例獲得財政部批復(fù)，上市公司管理層收購似乎正被政策所允許和規(guī)范，漸成星火燎原之勢，TCL集團(tuán)、春蘭股份、海信電器、創(chuàng)新科技等多家上市公司紛紛發(fā)布實施或擬實施MBO公告。
2003年初，財政部在對原國家經(jīng)貿(mào)委《關(guān)于國有企業(yè)改革有關(guān)問題復(fù)函》中指出，“相關(guān)法規(guī)未完善之前，暫停受理和審批上市和非上市公司的管理層收購”②。但是，政策層面的態(tài)度不能阻擋實踐層面發(fā)展管理層收購的強烈需求。管理層收購紛紛由明轉(zhuǎn)暗，采用股權(quán)信托、間接收購以及子公司MBO等實施變相MBO，即所謂“隱性MBO”或“曲線MBO”。2003年，盡管政策層面暫停MBO，但是披露進(jìn)行MBO的有6家上市公司，其中有5家是采用收購上市公司大股東來實現(xiàn)管理層對上市公司的間接控制。曲線MBO的主要形式：（1）繞開必須要報國家國資委批復(fù)的復(fù)雜程序，而將報批在地方政府層面；（2）通過控制母公司或旗下優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，實現(xiàn)對上市公司的實際控制；（3）通過職工持股會或工會以及通過高管另外建立殼公司來收購上市公司或其母公司；（4）信托投資公司、來歷不明的民企、關(guān)聯(lián)公司等直接或間接收購方；（5）以股權(quán)拍賣和股權(quán)托管為名，用貌似市場化的方式合謀低價獲得國有股權(quán)。在政策禁止的情形下，國有企業(yè)的高管因為政治和刑事風(fēng)險而停止對管理層收購的追逐。管理層收購所產(chǎn)生的致富效應(yīng)令人眩目，隨著國內(nèi)相關(guān)各項制度的建立健全，MBO似乎要成為一條真正的制造超級富豪的流水線。
2003年以后，國內(nèi)MBO引起了社會關(guān)于國有資產(chǎn)被侵吞的批判和國企改革模式的爭論。
我國國有企業(yè)管理層收購監(jiān)管
2003年國資委成立以后，不斷出臺國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)的相關(guān)法規(guī)，完善交易環(huán)節(jié)，對國有資產(chǎn)流失控制更加嚴(yán)格。與此同時，2003年末，國資委在國務(wù)院新聞辦的發(fā)布會時表態(tài)：“我們從未說過反對管理層收購”。2004年2月公布《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)定，“企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或者隸屬關(guān)系的限制。國家法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。“在清產(chǎn)核資和審計的基礎(chǔ)上，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)依照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評估。評估報告經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行”。
2004年9月14日國資委公布的《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》中規(guī)定：轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)涉及上市公司國有股性質(zhì)變化的，應(yīng)按照《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)定的程序進(jìn)行；到產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開披露產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息；廣泛征集受讓方。在獲得批準(zhǔn)后，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)持受讓方的全額現(xiàn)金支付憑證到產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)辦理交易手續(xù)。2004年9月和10月期間，國資委對國企MBO的態(tài)度一直是“不宜”。2004年9月29日，國資委以國資委研究室的名義在《人民日報》發(fā)表署名文章，回應(yīng)“郎顧之爭”?、?，稱近年來實施的MBO對調(diào)動中小型國有企業(yè)管理者的積極性發(fā)揮了一定的作用；推進(jìn)國有大企業(yè)的改革，必須堅持所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的改革方向，重要的企業(yè)由國有資本控股。實施管理層收購并控股，是將所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)合一，這不利于形成有效的公司治理結(jié)構(gòu)，不利于建立市場化配置經(jīng)營管理者的機(jī)制，不利于維護(hù)國有經(jīng)濟(jì)的控制力，與我國國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度、推進(jìn)股份制改革的方向不相符合。因此，在許多條件還不具備、不成熟的情況下急于搞MBO，容易引發(fā)種種矛盾和問題。
在此一個月后，時任國資委主任的李榮融公開發(fā)表講話，再次強調(diào)央企、國有上市公司不宜MBO，并且首次提出地方大型國企不宜MBO。2005年4月14日，國資委和財政部公布的《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》，是我國第一部針對國有企業(yè)MBO制定的行政法規(guī)?！稌盒幸?guī)定》明確規(guī)定大型國有及國有控股企業(yè)，及所屬從事該大型企業(yè)主營業(yè)務(wù)的重要全資或控股企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)和上市公司的國有股權(quán)不向管理層轉(zhuǎn)讓；同時，管理層受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)時，應(yīng)當(dāng)提供其受讓資金來源的相關(guān)證明，不得向包括標(biāo)的企業(yè)在內(nèi)的國有及國有控股企業(yè)融資，不得以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)為管理層融資提供保證、抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等；管理層不得采取信托或委托等方式間接受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)?！稌盒幸?guī)定》明確了大型企業(yè)不得參與MBO，但對中小國企發(fā)了通行證，同時終結(jié)了曲線MBO。
2006年1月，國資委態(tài)度進(jìn)一步發(fā)生變化，公布了《關(guān)于進(jìn)一步防范國有企業(yè)改制工作的實施意見》，該意見規(guī)定，“國有及國有控股大型企業(yè)實施改制，應(yīng)嚴(yán)格控制管理層通過增資擴(kuò)股以各種方式直接或間接持有本企業(yè)的股權(quán)。為探索實施激勵與約束機(jī)制，經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，凡通過公開招聘、企業(yè)內(nèi)部競爭上崗等方式競聘上崗或?qū)ζ髽I(yè)發(fā)展作出重大貢獻(xiàn)的管理層成員，可通過增資擴(kuò)股持有本企業(yè)股權(quán)，但管理層的持股總量不得達(dá)到控股或相對控股數(shù)量”。首次從政策層面明確了國有企業(yè)股權(quán)激勵方式，但是卻對絕對控制權(quán)做出了規(guī)定。
2008年10月通過的《國資法》對國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓規(guī)定，法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定可以向本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬，或者這些人員所有或者實際控制的企業(yè)轉(zhuǎn)讓的國有資產(chǎn)，在轉(zhuǎn)讓時，上述人員或者企業(yè)參與受讓的，應(yīng)當(dāng)與其他受讓參與者平等競買；轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，如實披露有關(guān)信息；相關(guān)的董事、監(jiān)事和高級管理人員不得參與轉(zhuǎn)讓方案的制定和組織實施的各項工作。
由此可見，我國對國有企業(yè)管理層收購的態(tài)度一直是謹(jǐn)慎，甚至是模棱兩可的。一方面，通過法律約束管理層收購定價過低、資金來源不明、曲線MBO等，防止國有資產(chǎn)流失；另一方面，又承認(rèn)對管理層股權(quán)激勵的作用。最終確定，關(guān)閉大型國有企業(yè)管理層收購的閘門，允許中小國企管理層收購。